Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ

ХОЗЯЙСТВУЮЩИМИ СУБЪЕКТАМИ И ЗНАЧЕНИЕ

КОРПОРАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВЕ:

ПРАВОВЫЕ Нюансы

§ 1. Понятие и виды устройств корпоративного управления

Управление участником предпринимательской деятельности осуществляется надлежащими правовыми механизмами, установленными действующим законодательством и другими источниками предпринимательского права. Более весомым субъектом экономической деятельности в Рф в текущее время выступает коммерческая компания .

--------------------------------

Под "коммерческой компанией" понимается коммерческая организация, основанная Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ на системе роли лиц (хозяйственные приятельства, хозяйственные общества, производственные кооперативы).

Необходимо отметить, что в текущее время принцип "шоковой терапии" "разрешено все, что не запрещено" не эффективен. Более того, саморегуляция рынка может его дезорганизовать либо даже повредить. Ввиду чего мы сходу вспоминаем различные механизмы регулирования, управления и контроля за деятельностью хозяйствующих субъектов Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ.

Современная концепция муниципального и внутрикорпоративного регулирования экономической деятельности компаний подразумевает внедрение тех правовых конструкций, которые закреплены в положениях действующего корпоративного законодательства, локальных нормативных актах, корпоративных договорах, правовых обычаях и т.д.

Огромное значение в текущее время для правоприменительной практики имеют локальные правовые акты: учредительные документы компании, корпоративные Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ договоры (акционерные соглашения, договоры об осуществлении прав участников).

Механизм корпоративного управления - это процесс воздействия на поведение участников корпоративных отношений, направленный на компанию деятельности компании и достижение других намеченных целей.

В коммерческих корпорациях общей целью механизма корпоративного управления выступает действенное управление:

- для получения большей прибыли от деятельности коммерческой компании;

- реализации запланированных Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ проектов (бизнес-проектов, вкладывательных проектов и т.д.), программ (программ технологического внедрения нововведений в создание, вкладывательных программ и т.д.);

- вхождения компании на новый рынок продукции (продуктов, работ и услуг);

- получения экономического господства на существующем рынке (получения доминирующего положения на рынке, усиления конкурентноспособного достоинства на рынке и т.д.).

--------------------------------

Доминирующим положением Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) либо нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного продукта, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) либо таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее воздействие на общие условия воззвания продукта на соответственном товарном рынке, и (либо) устранять с этого товарного рынка других Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ хозяйствующих субъектов, и (либо) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (ст. 5 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции").

В корпоративных отношениях корпоративные механизмы регулирования представляют собой совокупа взаимосвязанных действий, направленных на компанию поведения участников корпоративных отношений в целях выполнения намеченных целей.

Систематизацию устройств Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ корпоративного управления можно провести по последующим основаниям.

1. По форме воздействия на участников корпоративных отношений можно выделить прямые и косвенные механизмы корпоративного управления.

Прямые механизмы обеспечиваются реальным ролью в уставных (складочных) капиталах дочерних обществ. Очевидно, гласить о прямом управлении деятельностью дочерних компаний можно только при установлении холдинговых Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ отношений, которые в рамках ст. 105 ГК РФ предполагают возможность основной организации в силу преобладающего роли в ее уставном капитале, или в согласовании с заключенным меж ними контрактом, или другим образом определять решения, принимаемые дочерним обществом. В качестве примера имеющихся холдингов , использующих прямые механизмы корпоративного управления, можно именовать: "Базисный элемент", "Группа Онэксим", "Ренова Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ Групп", РУСАЛ, Внешторгбанк и др.

--------------------------------

Подробнее об этом см.: Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, обыкновенные приятельства. М., 2008.

Косвенные механизмы корпоративного управления имеют место при опосредованном управлении, к примеру через управляющие компании, выступающие исполнительными органами. Примерами больших управляющих компаний по объему активов в Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ управлении по состоянию на 1-ый квартал 2012 г. являются: "Фаворит", Группа Газпромбанка, группа управляющих компаний "КапиталЪ", "УК "ТРАНСФИНГРУП" и "ТКБ БНП Париба Инвестмент Партнерс" . Также косвенные механизмы исходят от действий муниципальных органов (к примеру, Федеральная антимонопольная служба РФ, Федеральная служба по денежным рынкам РФ).

--------------------------------

По данным РБК. Рейтинг // URL: http://ratmg.rbc Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ.ru/article.shtmrF2012/08/22/33746992.

2. По субъекту, осуществляющему корпоративное управление:

- собственник коммерческой компании (акционер в акционерных обществах, участник в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и в хозяйственных приятельствах, члены в производственных кооперативах);

- выбираемые члены органов управления компании (совет директоров, ревизионная комиссия либо ревизор);

- назначаемые лица компании (генеральный директор, члены правления исполнительного Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ органа);

- третьи лица - управляющий (управляющая компания), действующие на базе контракта;

- муниципальные органы (арбитражный трибунал, Федеральная антимонопольная служба РФ, Федеральная служба по денежным рынкам РФ и др.).

3. Зависимо от стадии воплощения коммерческой компанией предпринимательской деятельности:

- до начала и сначала образования хозяйствующего субъекта;

- в процессе ведения предпринимательской деятельности;

- по Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ итогам воплощения предпринимательской деятельности;

- при ликвидации компании.

До начала воплощения предпринимательской (хозяйственной) деятельности в рамках корпоративного управления решаются такие задачки, как выбор организационно-правовой формы компании и формирование органов управления (исполнительного органа и совета директоров компании).

На данной стадии также назначаются "главные" заместители генерального директора, положения о которых закреплены в учредительных Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ документах или в отдельных положениях о соответственных органах управления компании. Таким макаром, идет речь не о обычных трудовых отношениях с работниками (заместителями директора), а еще о корпоративных отношениях.

В процессе воплощения предпринимательской деятельности корпорациями часто появляются вопросы об одобрении больших сделок (ст. 46 Федерального закона "Об обществах Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ с ограниченной ответственностью" (дальше - Закон об ООО), ст. ст. 78 - 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" (дальше - Закон об АО)) и сделок с заинтригованностью (ст. 45 Закона об ООО, ст. ст. 81 - 84 Закона об АО). Также встает вопрос о переназначении исполнительного органа (генерального директора) на новый срок и др.

В итоге ведения предпринимательской (хозяйственной) деятельности Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ появляются определенные денежные результаты. В силу ст. 42 Закона об АО общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, 9 месяцев денежного года и (либо) по результатам денежного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по расположенным акциям. Такое решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и 9 месяцев денежного Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ года может быть принято в течение 3-х месяцев после окончания соответственного периода.

Также денежные результаты проверяются при помощи внутреннего аудита - ревизионной комиссии (ревизора) компании. Обычно, ревизоры формируются общим собранием компании (ст. ст. 48 и 85 Закона об АО, ст. ст. 33 и 47 Закона об ООО, ст. ст. 15 и 18 Закона "О производственных кооперативах"). Информация Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ о деятельности компании является открытой для каждого участника компании и составляет важное право - информационное право (ст. 91 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО).

При ликвидации компании согласно ст. 23 Закона об АО оставшееся после окончания расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией меж акционерами в порядке очередности: сначала Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в согласовании со ст. 75 Закона об АО; во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной цены по привилегированным акциям; в третью очередь осуществляется рассредотачивание имущества ликвидируемого общества меж акционерами - обладателями обычных Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ акций и всех типов привилегированных акций.

С одной стороны, спорно обозначить корпоративным механизмом вопросы ликвидации, так как сами акционеры конкретно не участвуют в определении его метода, с другой стороны, это можно рассматривать как законодательно установленный корпоративный механизм в части рассредотачивания оставшегося после ликвидации имущества компании.

4. По Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ экономической сути механизмы корпоративного управления можно поделить на управленческие, производственно-хозяйственные, кадровые и другие.

Управленческие механизмы обеспечивают компанию структуры органов управления, реализацию их возможностей. Тут можно гласить об утверждении собственником (общим собранием) компании двухзвенной или трехзвенной системы органов управления . Каждый орган управления наделяется объемом возможностей, позволяющим собственнику "комфортно", отлично и Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ радиво делать свои обязанности. Для действенного управления компанией часто функции исполнительного органа передаются управляющему или управляющей компании. Также можно упомянуть законодательное предложение в проекте дополнить ГК РФ п. 4 ст. 67.1 ("Особенности управления в хозяйственных приятельствах и обществах"), которым закрепляется, что в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах, возможности единоличного исполнительного органа Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ хозяйственного общества могут исполняться несколькими лицами. Все эти вопросы входят в круг управленческих задач.

--------------------------------

Трехзвенная система органов управления коммерческой компании, в отличие от двухзвенной, подразумевает образование совета директоров (наблюдательного совета).

Производственно-хозяйственные механизмы корпоративного управления участвуют в выполнении поставленных собственником задач компании (реализация большого проекта, вкладывательной декларации, бизнес Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ-плана). Идет речь о направлении экономической деятельности коммерческой компании как бизнес-единицы на рынке.

В круг важных решений заходит формирование кадровой базы компании и управление сотрудниками и кабинетом компании, без которых невозможна производственно-хозяйственная деятельность компании. В больших производственных предприятиях, кроме исполнительного органа (генерального директора), дополнительно назначаются руководители высшего и среднего Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ звена. Идет речь о заместителях генерального директора (денежный директор, коммерческий директор, исполнительный директор, директор по общим вопросам и др.), также о руководителях департаментов (управлений, отделов) и других структурных подразделений предприятия (правовой департамент, денежный департамент, департамент материально-технического обеспечения и др.). Данные лица часто наделяются очень широкими Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ возможностями, позволяющими им производить в достаточной степени автономно свою функцию. Такое наделение время от времени связано с территориальной особенностью расположения структурных подразделений компаний (к примеру, в районах Последнего Севера), ускорением производственных процессов (к примеру, оперативная торговля - отгрузка с жд тупика), также другими производственными обстоятельствами. Заключение трудовых договоров и выдача нужных доверенностей Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ обозначенным лицам с позиции судебной практики требуют одобрения корпоративными процедурами (как большая сделка или сделка с заинтригованностью). Правда, арбитражная практика существует в главном по делам об оспаривании трудовых договоров с генеральным директором, но к другим лицам (работникам) мы можем применить ее по аналогии (Определение Высшего Арбитражного Суда Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ РФ от 26 апреля 2011 г. N ВАС-4903/11 по делу N А21-13641/2009; Постановление ФАС Северо-Западного окрестность от 20 декабря 2010 г. по делу N А21-13641/2009; Постановление ФАС Волго-Вятского окрестность от 18 апреля 2008 г. по делу N А11-2686(3283)/2007-К1-10/130 и т.д.).

5. Беря во внимание, что механизмы корпоративного управления представляют собой процесс, состоящий из действий Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ органов управления компании, зависимо от стадии процесса самого корпоративного управления можно выделить:

- получение и классификацию инфы о необходимости принятия решения (решения о реагировании);

- выбор формы и принятие определенного решения (деяния по корпоративному управлению);

- контроль за ходом выполнения решения;

- анализ применяемых устройств корпоративного управления и выявление более действенных методов Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ.

Очевидно, перед принятием хоть какого решения первичным действием является получение и классификация инфы, являющейся основой для выработки соответственных решений. В текущей хозяйственной деятельности первичным адресатом таковой инфы является генеральный директор компании, управляющий (управляющая компания), которые потом докладывают данную информацию общему собранию (акционерам, участникам, членам) для соответственного реагирования. Информация Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ по неким вопросам содержится в Законе об АО и в уставе акционерного общества, к примеру о сроках проведения еще одного годичного общего собрания акционеров.

Потом орган управления коммерческой компанией выбирает подходящий и действенный метод решения намеченной цели, после этого принимается решение, которое оформляется по соответственной правовой форме (к примеру Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ, протокол общего собрания об одобрении большой сделки; решение о прекращении возможностей генерального директора и предназначении на эту должность нового лица; подписанное акционерное соглашение и т.д.).

Хоть какой организационный процесс подразумевает контроль за выполнением решений (поручений) органов управления компанией. К примеру, контроль за финансово-хозяйственной деятельностью компании делает ревизионная комиссия Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ либо ревизор (ст. ст. 85 и 87 Закона об АО, ст. 57 Закона об ООО, ст. 18 Закона "О производственных кооперативах").

Совершенным действиям всегда лучше дать юридическую или экономическую оценку. Эффективность каждого деяния по корпоративному управлению подлежит анализу во избежание временных и производственных издержек, также повторных ошибок, если таковые имели место.

6. Если условно поделить Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ структуру консолидированного хозяйствующего субъекта (холдинга, обычного приятельства) на бизнес-единицы либо хозяйственные единицы, то зависимо от адресата, на которого ориентировано действие устройств корпоративного управления, можно выделить:

--------------------------------

Подробнее об этом см.: Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, обыкновенные приятельства; Портной К.Я. Правовое положение холдингов в Рф: Дис Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ. ... канд. юрид. наук. М., 2003; Шиткина И.С. Объединения в сфере предпринимательства // Науч. труды РАЮН: В 2 т. М., 2002. Вып. 2. Т. 2. С. 701 - 710; и др.

- основное общество в целом;

- обособленные подразделения (филиалы, консульства и другие обособленные структурные подразделения компании);

- дочерние организации;

- некоммерческие организации (ассоциации и союзы), в каких участвует Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ компания.

Основное общество выступает адресатом корпоративного управления при принятии решений общим собранием акционеров (участников, членов) об одобрении совершаемых компанией больших сделок, сделок с заинтригованностью, принятия решений об увеличении либо уменьшении размера уставного капитала общества, внесения конфигураций в утомившись общества, реорганизации либо ликвидации общества и в других случаях.

Механизмы корпоративного управления могут Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ быть ориентированы на одно из обособленных структурных подразделений компании. Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ обособленное подразделение организации - это хоть какое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таким делается независимо от того, отражено либо не отражено его создание в Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ учредительных либо других организационно-распорядительных документах организации, и от возможностей, которыми наделяется обозначенное подразделение. При всем этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более 1-го месяца. Таким макаром, филиал и консульство должны быть отражены в учредительных документах компании (п. 5 ст. 5 Закона об ООО, п. 6 ст. 5 Закона Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ об АО), а другие обособленные структурные подразделения в документах не отражаются. Все же все подобные обособленные подразделения исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и других обособленных подразделений (ст. 19 НК РФ).

В практике акционерных обществ, согласно подп. 14 п. 1 ст. 65 Закона об Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ АО, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится вопрос сотворения филиалов и открытия представительств общества.

Дочерние организации могут создаваться методом реорганизации в форме выделения имеющегося основного общества или методом роли в уставном капитале имеющейся организации. Дочерние компании в холдингах являются адресатом механизма корпоративного управления подобно основному обществу. Так, согласно Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ подп. 17.1 п. 1 ст. 65 Закона об АО совет директоров воспринимает решение об участии и о прекращении роли общества в других организациях (кроме ассоциаций и других объединений коммерческих организаций), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества. В обществах с ограниченной ответственностью, невзирая на отсутствие специальной нормы, устанавливающей Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ возможности соответственного органа управления на принятие решения об участии в других (дочерних) обществах, подобные решения обычно принимаются общим собранием (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 июня 2007 г. N 6480/07 по делу N А38-4388-1/438-05(1/90-06) и Постановление ФАС Волго-Вятского окрестность от 25 января 2007 г. по делу N А38-4388-1/438-2005(1/90-06)).

Часто компании Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ соединяются воединыжды с другими корпорациями по роду деятельности или в целях координации, заслуги определенной цели. Идет речь о саморегулируемых организациях, под которыми согласно ст. 3 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" понимаются некоммерческие организации, сделанные в целях, предусмотренных законодательством, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства продуктов (работ, услуг Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ) либо рынка сделанных продуктов (работ, услуг) или объединяющие субъектов проф деятельности определенного вида. Так, по принципу объединения интересов банковского общества сотворена Ассоциация русских банков , в целях обеспечения взаимодействия страховщиков и формирования правил проф деятельности при осуществлении ими неотклонимого страхования был сотворен Русский альянс автостраховщиков и т.д. Можно задать Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ вопрос: где тут корпоративные механизмы и при этом здесь некоммерческие организации? Но при осознании сути и задач сотворения данных некоммерческих объединений видно, что они корпоративны в плане организации, задач сотворения и управления ими.

--------------------------------

В августе 1989 г. был сотворен Столичный банковский альянс, а в 1990 г. - Русский банковский Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ альянс, который потом был реорганизован в Ассоциацию русских банков.

§ 2. Возможности органов управления компаний и

порядок их реализации

Наделение органа управления компании надлежащими возможностями сначала предопределено сутью и назначением каждого органа управления.

В коммерческих корпорациях выделяются двухзвенная и трехзвенная системы органов управления. Особо необходимо отметить хозяйственные партнерства. Согласно ст. 18 Федерального закона "О хозяйственных партнерствах Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ" система, структура и возможности органов управления партнерства, порядок воплощения ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Соглашение об управлении партнерством может устанавливать права и обязанности участников партнерства, также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки воплощения прав и выполнения обязательств, может содержать условия Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства и др. (ст. 6 нареченного Закона). В Законе "О хозяйственных партнерствах" сказано только об исполнительном органе управления компании (ст. 19).

Не хотелось бы тщательно останавливаться на перечислении возможностей органов управления, так как данный вопрос был предметом огромного количества научно-практических публикаций Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ . Раскроем содержание и суть главных возможностей органов управления коммерческой компании.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2007.

См.: Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М., 2003; Корпоративное право / Под ред. И.С. Шиткиной. М., 2008; Корпоративное право: Учебный курс Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ: Учебник / Отв. ред. И.С. Шиткина; Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999; и др.

1. Общее собрание - это корпоративный орган управления, состоящий из собственников бизнеса. Такое не правовое, а экономическое определение данного органа управления предназначает его возможности. На самом деле, только обладатель компании либо собственник бизнеса может определять юридическую судьбу компании. Не Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ случаем законодатель обозначает общее собрание как "высший орган управления" (п. 1 ст. 47 Закона об АО, п. 1 ст. 32 Закона об ООО, ст. 14 Закона "О производственных кооперативах").

Собственник бизнеса устанавливает главные направления деятельности компании.

Только общее собрание (собственник) коммерческой компании вправе принять решение о реорганизации и ликвидации собственной компании Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ, т.е. найти юридическую судьбу субъекта права: существовать ли ему в таком виде или закончить свою деятельность ввиду нецелесообразности. В доказательство данного тезиса стоит вспомнить, что акционеры - обладатели привилегированных акций, будучи "неголосующими" участниками общего собрания акционеров, участвуют в решении вопроса о ликвидации или реорганизации акционерного общества (п. 4 ст. 32 Закона об Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ АО).

В круг возможностей общего собрания заходит установление размера уставного капитала, уменьшение и повышение уставного капитала компании. Невзирая на то что уставный капитал имеет цель гарантировать энтузиазм кредиторов компании (п. 1 ст. 25 Закона об АО), размер таковой "гарантии" определяет собственник бизнеса в лице общего собрания.

Существует ряд вопросов, которые общее Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ собрание может передать на решение совету директоров, посреди их: одобрение больших сделок и сделок с заинтригованностью, формирование исполнительного органа компании и др.

Принципиальной особенностью общего собрания является его положение как волеобразующего органа юридического лица. В рамках собственной компетенции общее собрание воспринимает решение, которое представляет собой зафиксированное выражение воли Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ юридического лица.

Сформировать такую волю может только орган, наделенный надлежащими возможностями.

В договорном праве нередко употребляется подход, при котором категория "воля" предназначает появление, изменение или прекращение сделки. Так, согласно ст. 154 ГК РФ однобокой сделкой считается сделка, для совершения которой в согласовании с законом, другими правовыми актами либо соглашением сторон нужно Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ и довольно выражения воли одной стороны. В силу ст. 158 ГК РФ устная сделка считается совершенной, если из поведения лица явствует его воля совершить сделку. А при истолковании трибуналом критерий контракта, если нереально практически толковать его содержание, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели контракта.

Следует различать категории "воля Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ" и "волеизъявление", так как "воля" - это личное отношение к окружающей реальности (волю сформировывает собственник компании - общее собрание), а волеизъявление - это наружное выражение воли, заключающееся в определенных действиях органов управления (обычно исходит из исполнительного органа управления компании).

По правовой конструкции ("наличие воли") выстроено положение п. 1 ст. 302 ГК РФ: если имущество возмездно Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (честный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником либо лицом, которому имущество было передано собственником во владение, или похищено у того либо другого, или Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ выбыло из их владения другим методом кроме их воли.

Большая часть разрешаемых в арбитражных судах корпоративных споров, связанных с неправомерным отчуждением имущества (активов) компании, в том числе средством принятия неправомерных решений элементами управления компании, ставят вопрос о воле и волеизъявлении при совершении данных сделок, действий (бездействия Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ).

Согласно п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от 29 апреля 2010 г. "О неких вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права принадлежности и других вещных прав" по смыслу п. 1 ст. 302 ГК РФ собственник вправе истребовать свое имущество из чужого нелегального владения Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ независимо от возражения ответчика о том, что он является честным приобретателем, если обоснует факт выбытия имущества из его владения либо владения лица, которому оно было передано собственником, кроме их воли. Недействительность сделки, во выполнение которой передано имущество, не свидетельствует о его выбытии из владения передавшего это имущество лица кроме Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ его воли. Судам нужно устанавливать, была ли воля собственника на передачу владения иному лицу.

Ранее при рассмотрении схожих дел использовали информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 ноября 2008 г. N 126 "Обзор судебной практики по неким вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого нелегального владения".

Одним из первых делему Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ установления воли при совершении сделок системно затронул Конституционный Трибунал РФ. Идет речь о Постановлении Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений п. п. 1 и 2 ст. 167 ГК РФ в связи с жалобами людей О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ.М. Скляновой и В.М. Ширяева". Согласно п. 3.1 данного Постановления Конституционный Трибунал РФ сделал вывод, что права лица, считающего себя собственником имущества, не подлежат защите методом ублажения иска к честному приобретателю с внедрением правового механизма, установленного п. п. 1 и 2 ст. 167 ГК РФ. Такая защита вероятна только методом ублажения виндикационного Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ иска, если для этого имеются те предусмотренные ст. 302 ГК РФ основания, которые дают право (безвозмездность приобретения имущества честным приобретателем, выбытие имущества из владения собственника кроме его воли и др.).

Общее собрание занимает особенное место в ряду органов юридического лица к тому же в связи с особенностями формирования состава этого Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ органа. В отличие от совета директоров, единоличного исполнительного органа, общее собрание не избирается и не назначается. Состав общего собрания находится в зависимости от членства в хозяйственном обществе.

Юридический факт членства в хозяйственном обществе является бесспорным основанием определения состава общего собрания.

Наличие нескольких членов (акционеров, участников) коммерческой компании делает общее Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ собрание коллегиальным органом юридического лица.

Юридический факт членства в хозяйственном обществе является еще одним элементом, влияющим на длительность возможностей общего собрания. Общее собрание не избирается и не назначается на определенный срок. Срок возможностей общего собрания ограничен только периодом существования юридического лица.

Корпоративное законодательство просит сотворения общего собрания в неотклонимом Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ порядке.

2. Совет директоров (наблюдательный совет) - действенный контролер либо представитель собственника. Это орган "общего" управления деятельностью компании (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Если в обществах с ограниченной ответственностью создание совета директоров рассматривается как факультативная возможность (п. 2 ст. 32 Закона об ООО), то в акционерных обществах с числом акционеров - хозяев Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ голосующих акций более 50 совет директоров создается в неотклонимом порядке. Но при числе акционеров - хозяев голосующих акций наименее 50 утомившись общества может предугадывать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) производит общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО). В производственных кооперативах с числом членов более 50 может быть сотворен наблюдательный совет (п. 2 ст Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ. 14 Закона "О производственных кооперативах").

Невзирая на рекомендательный нрав предусмотренного корпоративным законодательством объема возможностей совета директоров для коммерческих компаний, законодательно компетенция данного органа управления смотрится последующим образом.

В ст. 65 Закона об АО совет директоров наделен последующими возможностями:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годичного и внеочередного общих собраний Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ общества;

- утверждение повестки денька общего собрания акционеров;

- определение даты составления перечня лиц, имеющих право на роль в общем собрании акционеров;

- повышение уставного капитала общества методом размещения обществом дополнительных акций в границах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- размещение обществом облигаций и других эмиссионных ценных Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ бумаг;

- определение цены (валютной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и других ценных бумаг;

- образование исполнительного органа общества и преждевременное прекращение его возможностей, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- советы по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

- советы по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

- внедрение запасного фонда и других фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, если уставом это не отнесено к компетенции общего собрания акционеров или исполнительных органов;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- одобрение Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ больших сделок;

- одобрение сделок с заинтригованностью;

- утверждение регистратора общества и критерий контракта с ним, также расторжение контракта с ним;

- принятие решений об участии и о прекращении роли общества в других организациях;

- другие вопросы, предусмотренные законом и уставом общества.

Согласно п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО в круг возможностей Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ совета директоров входят:

- определение главных направлений деятельности общества;

- образование исполнительных органов общества и преждевременное прекращение их возможностей, также принятие решения о передаче возможностей единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации либо персональному бизнесмену (дальше - управляющий), утверждение такового управляющего и критерий контракта с ним;

- установление размера вознаграждения и валютных компенсаций единоличному Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- предназначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

- утверждение либо принятие документов, регулирующих компанию деятельности общества (внутренних документов общества);

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- решение вопросов Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ об одобрении сделок с заинтригованностью;

- решение вопросов об одобрении больших сделок;

- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

- другие предусмотренные законом и уставом общества возможности.

Непременно, законодательством или уставом хозяйственных обществ могут быть установлены другие положения (объем возможностей) совета директоров (наблюдательного совета).

Для производственных Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ кооперативов законодатель не отдал советы об объеме их возможностей, предоставив эту возможность членам кооператива (ст. 16 Закона "О производственных кооперативах").

Совет директоров представляет собой волеобразующий орган юридического лица. Деяния и решения совета директоров сформировывают волю юридического лица по разным вопросам, отнесенным к его полномочиям.

Соответствующей чертой волеобразования, в каком участвует Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ совет директоров, является направленность этой воли. Сформированная советом директоров воля ориентирована сначала на исполнительные органы юридического лица, а не на третьих лиц, находящихся вне рамок корпоративных отношений.

Совет директоров является выборным органом. Для его формирования должна быть проведена закрепленная законодательством и уставными документами процедура. Изменение состава Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ совета директоров также просит проведения соответственной процедуры.

Совет директоров является коллегиальным органом управления юридического лица. Нарушение процедуры формирования совета директоров может привести к недействительности решений совета директоров. А это в свою очередь будет оказывать влияние на сделки, заключаемые юридическим лицом с контрагентами.

Формирование совета директоров не является неотклонимым требованием законодательства Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ. Совет директоров может отсутствовать в системе управления органов юридического лица. Это позволяет организации выстраивать свою систему управления.

Совет директоров является временно действующим органом управления юридического лица. Совет директоров формируется на определенный срок. По истечении срока возможностей текущего состава совета директоров должен быть сформирован его новый состав.

3. Исполнительный орган - "руки Глава 3. КОРПОРАТИВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ УПРАВЛЕНИЯ" собственника. Законодатель предоставляет участникам компании право выбирать разные формы исполнительного органа:


glava-3-obosnovanie-predprinimatelskogo-resheniya.html
glava-3-obshaya-teoriya-addikcii-s-pil-a-brodski-lyubov-i-zavisimost.html
glava-3-obshie-polozheniya-o-territorialnom-planirovanii-v-subekte-rossijskoj-federacii.html